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专利制度

专利制度是依据专利法对申请专利的发明,经过审和批准授予专利权,同时把申请专利的发明内容公诸于世,以便进行发明创造、信息交流和有偿技术转让的法律制度。国际上通行的一种利用法律和经济的手段推动技术进步的管理制度。这一制度的建立在于确认和保护发明人的智力成果,公开和利用最新发明成果,从而鼓励发明创造,推广和及早运用技术成果,促进国际技术交流,推进技术进步和经济发展。专利制度的内容主要表现在专利法中。参见“专利法”。 [1]

国际上通行的一种利用法律的和经济的手段确认发明人对其发明享有专有权,以保护和促进技术发明的制度。最早实行专利制度的是威尼斯共和国,它在1474年颁布了第一部具有近代特征的专利法。以后,专利制度在世界各国得到了广泛的应用。为了促进国际交流合作和技术贸易,各国先后签订了一些有关保护工业产权的国际公约。1883年,在巴黎由法国等11个国家缔结的《保护工业产权巴黎公约》(简称《巴黎公约》)是第一个也是至今为止最重要的国际专利公约,截至1984年已有94个国家参加。1980年,中国成立了专利局;1984年颁布了《中华人民共和国专利法》;1985年加入了《保护工业产权巴黎公约》。

在专利法学理论中,“专利”一词在不同的语境中使用,具有不同的含义,主要有三种意思:

1.专利指专利权人对其发明创造依法享有的排他性独占权。这个意义上所说的“专利”一词就等同于“专利权”,如“对某种技术享有专利”中的“专利”,就是指专利权。

2.专利指被授予专利权的发明创造本身。实际上就是指专利法保护的对象即发明、实用新型和外观设计本身。

3.专利指载有发明创造内容的专利文献。如“去查查专利”中的专利,就是指专利文献。“专利”一词用得最广泛的还是第一种含义。许多场合使用的“专利”一词,实际是表示专利权的意思。

专利制度的基本内容是:依据专利法,对申请专利的发明,将其要点写成详细说明,公诸于世,征询异议,经过审查和批准后,授予发明者以专利权。这些权利包括:非经专利权人同意,其他人不得制造和销售专利产品,或使用专利方法;如他人要使用某项专利,就要取得专利占有人许可并付给一定报酬,承担一定的义务;如他人侵犯,则要受到法律的追究。在中国,申请专利的技术发明的条件是:①新颖性。在申请日以前没有同样的发明在国内外出版物上公开发表过、在国内公开使用过或者以其他方式为公众所知,也没有同样的发明由他人向专利机构提出过申请并且记载在申请日以后公布的专利申请文件中。②创造性。同申请日以前已有的技术相比,该发明有突出的实质性特点和显著的进步。③实用性。该发明能够制造或者使用,并能产生积极效果。 为了推动技术进步,各国对享有专利权的期限都作了规定,一般是10~20年,专利权期满以后,专利就归社会所有和使用。 实行专利制度,有利于鼓励创造发明,有利于先进技术的推广,有利于引进国外的先进技术。

专利制度是一定历史阶段的产物,它是随着商品经济的发展而产生、发展起来的。十七世纪以后,现代化大生产的出现,商品经济迅速发展,使先进的科学技术在社会生产中的作用日益重要,新技术成为一种最有效的竞争手段。一方面,新技术的拥有者要求以法律手段保护自己的新技术,另一方面,社会又需要新技术的拥有者尽快向社会公开其新技术,避免重复研究开发,促进科学技术的发展,使新技术更广泛地应用于社会生产,促进社会经济发展。在此历史条件下,专利制度在世界范围内广泛发展起来。专利制度的基本内容就是发明人将其完成的发明依法向社会公开,社会给予发明人对该项发明享有一定时期的独占权。由此可见,专利制度是在适应发明人和社会需求的条件下产生和发展起来的。

专利制度的作用主要有以下几方面:

一是有效地保护发明创造,发明人把其发明申请专利,专利局依法将发明创造向社会公开,授予专利权,给予发明人在一定期限内对其发明创造享有独占权,把发明创造作为一种财产权予以法律保护;二是可以鼓励公民、法人搞发明创造的积极性,充分发挥全民族的聪明才智,促进国家科学技术的迅速发展;三是有利于发明创造的推广应用,促进先进的科学技术尽快地转化为生产力,促进国民经济的发展;四是促进发明技术向全社会的公开与传播,避免对相同技术的重复研究开发,有利于促进科学技术的不断发展。

专利制度是市场经济的产物,市场是专利技术的“风向标”。因而有着其按市场经济

体制、市场机制运作的特点。 计划经济时期,中国虽然以技术鉴定、成果奖励、论文发表等政策措施在封闭的社会系统里一定程度上促进了科学技术发明的发展。但这些政策和管理措施的直接后果是只重学术不重市场,不利于解决技术发明后的商品化和市场化问题,致使许多新技术科研完成后被束之高阁,或在文献发表之后,技术市场化之前向国内外公开直至流失,国外的产品反过来在国际市场上又对中国造成严重冲击,终究不能形成“知识-专利-创新”的良性循环。

专利制度与市场的有效衔接,受到专利技术的市场控制力制约,而市场控制力又直接体现在专利技术的附加值上。越来越多的企业已经不再将产品本身作为获利的主要途径,而是利用增殖服务牟取超额利润。

在市场机制引导下的专利制度保护措施不仅可以向市场直接提供专利产品,还能向他人转让或许可使用专利技术。后者催生出专利许可证贸易,通过协议联合模式扩大专利权的市场控制力。专利制度与市场附加值的绑定服务为企业整合自身优势起到积极的作用。

充分发挥双方自主研发的优势,通过技术创新提升用户体验。此次联姻是一次技术创新与解决市场发展问题挂钩的必然之路,双方分析市场,预见网络游戏发展未来,有的放矢,可以进一步拉大巨人网络服务器技术与同行间的差距,进而为形成业内技术标准打下基础。由此可见:正确的市场判断,是专利技术良好运转的前提。摩托罗拉重技术轻市场,盲目抛弃“低端”GSM原始专利而选择“高端”CDMA市场,最终导致曲高和寡,痛失霸主地位的惨痛教训就是一个值得反思的前车之鉴。只有专利思想的根源来自市场需求,使专利思想和行为满足产品或技术市场的需要,才能使基于市场需求产生的专利权利的市场定位具有一定的准确性、稳定性、适用性和覆盖范围,进而增加通过专利权利获得市场利益的机会,从而迈向专利经营的最高环节。

同时,信息网络化时代的专利技术与公路、铁路、航空时代相比,无形网络市场在促进有形市场的发展上起到了关键作用。电子商务的发展极度节约了商务成本,提高了商务效率。随着传统工业经济向知识经济的转变,对以无形财产为特征的知识产权保护显得至关重要。

当今的世界正如300年前从农业经济向工业经济发展过渡一样,正在经历一场向知识经济转变的浪潮之中。如今的财富巨头已不再由石油、钢铁等资源性企业大鳄完全垄断,微软、Google等IT企业的崛起,重新划分了财产天下。以知识的高附加值为标志的无形资产正在逐渐成为社会的主导,改变着世界的格局。中国现在已经是名副其实的贸易大国,但还不是贸易强国。突出体现在出口仍然集中在劳动密集型产品和制造环节上,资源性、高耗能、高污染的产品占据重要的比重,拥有自主知识产权、高附加值产品匮乏。

中国的各个行业和企业都要制定适合自己发展的知识产权战略,以创新主导型增长和差异化竞争为目标,逐步积累各方面实力,逐渐培育自己的知识产权体系,最终进入全球生产网络和价值链的中高端环节,建立创新与出口发展的良性循环,才能实现对外贸易增长方式的根本转变,保持对外贸易的可持续发展。

面对全球化竞争,专利制度已不单单是鼓励创新的手段,而更多的是鼓励技术垄断和市场竞争的工具。虽然保护专利权是专利制度的核心,但在经济全球化的今天,仅仅研制出了高新技术成果,不将知识资本合理转化为产业资本,是无法形成参与国际竞争的优势的。这就要求我们一方面通过实施自己的知识产权战略促进本国知识经济的发展,另一方面把知识产权看作可以带来巨大收益的出口产品,通过多双边途径谋求更有力的外部保护。

增强各类企业的知识产权意识,在对外贸易过程中注重做好专利、商标、版权、技术秘密的创造、注册申请和保护。逐步增强企业学习能力和知识实力,培育自主知识产权,把握好基础研究与核心专利的研发和控制,并将其转变为产业化、市场化和竞争实力。

中国加入世贸组织之后,随着关税的降低,贸易壁垒的取消,将进入新的国际平台,国家之间的竞争就是知识产权的竞争。促使中国的企业重视自主知识产权的作用,可以使中国企业在市场准入、行业准入等方面与国外企业享有同等的权利。同时,面对开放的全球经济,在专利制度的保护下,中国有竞争力的商品与服务将有更多的机会进入外国市场。“保护知识产权”已经成为一种文化,是每个中国人应当承担的责任,将这种文化融入制度,才能更好地吸收国外专利制度的精髓。

一、适合专利制度发展的新“长尾”

克里斯安德森在他的《长尾理论》一书中用简单的“数量”和“品种”两个维度构成的坐标,阐述了只要满足1、制造它;2、传播它;3、帮助找到它这三个条件,就可以把传统的大规模生产与新兴的小批量生产的特征全部概括进去,从而形成一条数量庞大,品种繁多的长尾。专利制度下的技术创新激励亦是如此。

中国在吸收了国外的专利制度基础上,又利用了专利费用减缓、“一步到位”的专利申请等特色方法大大降低了申请人的经济准入门槛,辅以专利制度的保护与公开,配合因特网作为知识传播工具的广泛使用以及服务领域的不断膨胀的创新活动,形成了一条取之不尽,用之不竭的知识资源长尾。所以才有了20多年来,中国专利申请数量保持着惊人的增长。使更多的人尊重知识、尊重科学、尊重知识产权,形成一个鼓励科技进步,维护知识产权的社会氛围,促进了全国范围内的创新发展。从而真正做到科技取之于民、用之于民和以人为本,使得申请人在满足自身利益的同时,最大限度地推动了社会的创新与发展。

专利申请门槛的降低恰恰反衬了知识创造的不易。由于专利技术具有信息化特征,使得侵权者复制的成本趋近于零,同时它兼备创新性和稀缺性,在同一时期很难找到替代品,如果不加以保护,就会使侵权行为变得肆虐泛滥,研发成本与收益不对称,鲜有人愿意再创造产出,结果导致供给不足,不仅造成市场失灵,而且严重挫伤创新者的积极性。所以,专利保护所确定的率先性和独占性的专利控制形式是对发明者所冒风险和智力投资的回报。作为创新保护的“原动力”是专利制度与生俱来的特殊气质。也是维系这条不断创新长尾的保障。

二、大规模协作环境下的专利创新

多年的积累,已经使中国成为“专利大国”,但是离“专利强国”还有一定的差距。评价一个国家创新能力的高低,重要的是有效专利的拥有量,而不仅是发明专利的多少。专利只有经历了从授权到应用、产业化等一系列过程的成功,才能称之为“创新”的有效专利。

专利制度本身是一个“舶来品”。由于中国专利制度建立较晚,经济发展与科技进步等方面的差距,怎样消化西方国家的百年精粹,在适合中国国情的社会语境下发挥其应有的作用,并且寻求有效措施来缓解、调整和消除专利制度在我国的“排异”现象,寻求以技术创新为支撑的知识密集型发展轨迹是摆在发展中国家面前严峻的问题。因此,提升中国专利质量,探索出一条有别于西方的差异化专利制度,形成中国自有的高效创新体系尤为关键。具体措施有:

合理利用国内外专利文献,站在巨人的肩膀上思考。其一,通过对专利文献这座宝库中所蕴藏的技术信息进行挖掘,人们可以了解世界各国以及企业的科技发展最新水平,预测高新技术发展趋势,分析潜在市场发展动态。从而选择正确的技术创新方向和途径。其二,有效地配置资源,抬高技术创新的起点和水平,避免人力物力和财力的浪费。其三,尤其对于我国一些实力较弱、刚刚起步的企业来说,通过这种方式可以帮助他们迅速地进入该领域。

在开放的平台上协作创新。被誉为台湾IT业“教父”的施振荣在《再造宏》中提出采取与本土企业合资的方式是跨越东西方文化与商业壁垒,实现华人企业国际化的一条良好途径。采取“专利联盟”的策略是在当前知识经济环境下,特别是中国入世后知识产权发展的一个新思路。

积极引进外资。资本市场是技术创新和金融创新相结合的产物,也是连接实体经济与虚拟经济的纽带。离开了资本市场的支撑,技术创新将会困难重重。随着中国的市场的不断开放,国际风险资本与信贷资本逐步注入,可以通过资源的超常规配置来激励创新和培育新兴产业。

建立一系列有利于创新的文化和制度环境。企业是创新的主体,主要包括要素、需求、相关与支持性产业、企业策略、结构与竞争态势,以及政府与机遇等因子的组合。这些因子共同形成一国产业的聚集,聚集越强越紧密,该国产业之竞争力越强。所以,成功的创新要求在技术创新、管理创新和营销创新等方面得到有力的支持。

中国的知识产权制度应当在适合国情的基础上调动现有的优势,去弥补中国知识产权方面的劣势,弥补质量的劣势,提高市场竞争,巩固和完善已经建立起来的知识产权制度。

专利制度是科技进步和商品经济发达的产物,它是依照专利法的规定,通过授予发明创造专利权来保护专利权人的独占使用权,并以此换取专利权人将发明创造的内容公之于众,以促进发明创造的推广应用,推动科技进步和经济发展的一种法律制度。中国历史上第一部专利法典于1944年5月29日由中华民国政府公布、1949年1月1日实施,现仅在台湾省适用。中华人民共和国于1985年4月1日开始实施专利法,建立了专利制度。专利法是实行专利制度的法律依据,是国家制定的解决有关发明创造权利归属问题和推广利用问题的法律。有资格申请和获得专利权的是:

③非职务发明创造的发明人或设计人。②职务发明人或设计人所属的单位,③协作或者委托完成发明创造的单位。④在中国没有经常居所或营业所的外国人、外国企业或者外国其他组织(必须符合一定条件)。

我国专利法所保护的发明创造有三大类:发明、实用新型和外观设计。发明创造要取得专利保护必须符合新颖性、创造性、实用性的要求。我国专利法第5条规定:"对违反国家法律、社会公德或者妨害公共利益的发明创造不授予专利权"。专利法第25条规定;5项技术不授予专利权:①科学发现。②智力活动的规则和方法。③疾病的诊断和治疗方法。④动物和植物品种。⑤用原子核变换方法获得的物质。发明创造完成后,不能自动得到专利保护。要想获得专利权,还必须向专利局提出申请。我国专利法规定:申请发明或者实用新型专利的,应当提交申请书、说明书及其摘要和权利要求书等文件。申请外观设计专利的,应当提交请求书以及该外观设计的图片或者照片等文件,并应写明使用该外观设计的产品及其所属的类别。专利局收到发明专利的申请后,经初步审查认为符合本法要求的自申请日起满18个月,即行公布。也可以根据申请人的请求早日公布其申请。发明专利申请白申请日起三年内专利局可以根据申请人随时提出的请求,对其申请进行实质审查,经实质审查没有发现驳回理由的,专利局应当做出授予发明专利权的决定,发给发明专利权证书,并予以登记和公告。实用新型和外观设计专利申请经初步审查没有发现驳回理由的,专利局应当做出授予实用新型专利权或外观设计专利权的决定,发给相应的专利证书,并予以登记和公告。自专利局公告授予专利权之日起6个月内,任何单位和个人认为该专利权的授予不符合本法有关规定的,均可以请求专利局撤销该专利权,被撤销的专利权视为自始不存在。发明专利权的期限为20年,实用新型和外观设计专利权的期限为10年,均自申请日起计算。对未经专利权人许可的侵权行为,专利权人或者利害关系人可以请求专利管理机关进行处理,也可直接向人民法院起诉。侵犯专利权的诉讼时效为2年.自专利权人或利害关系人得知或应当得知侵权行为之日起计算。

1.外观设计专利的保护客体

根据我国专利法第二条及实施细则第二条,我国专利申请分发明专利、实用新型专利和外观设计专利三种类型。

外观设计:指针对产品的形状、图案或者其结合以及色彩与形状、图案的结合所作出的富有美 感并适于工业应用的新设计。因此,外观设计专利实质上是一种设计方案,它保护的是产品的外形特征,这种外形特征必须通过具体的产品来体现,并且这种产品可 用工业的方法生产和复制。这种外形的特征可以是产品的立体造型,也可以是产品的表面图案,或者是两者的结合,但不能是一种脱离具体产品的图案或图形设计。

2.申请外观设计专利的步骤

1) 申请专利前,在代理人的专业指导下,对自己的设计方案进行分析,最终确定申请外观设计专利。

2) 申请人可以对自己的技术方案进行检索,也可以不进行检索而直接申请,但检索非万能,更非必须,一般情况下,并不建议进行检索。但无论如何,申请人应对其外观设计申请的新颖性、合法性和美观性负责。

3) 属职务发明的,申请人为单位;属非职务发明的,申请人为个人。以单位名义申请要在我方提供的委托书上盖公章,以个人名义申请的要在委托书上签字,然后签定委托合同,并按规定缴纳官方费用以及支付代理费。

4) 提供设计人名单(指自然人,人数不限)。

5) 说明产品名称,并提供符合要求的图片或照片,还可以作必要的说明。

外观设计的视图分绘制视图和照片视图两类,委托人自己提供有关视图的,可参见绘制视图示例和照片视图示例。没有图片或照片的可提供实物样板,由我公司拍照或制图,费用另计。

3.受理专利申请的部门

申请专利时,可以委托我公司将申请文件直接提交到国家知识产权局专利受理处,也可以提交到国家知识产权局在全国各地设立的专利代办处,目前我公司(百利来企业管理咨询有限公司)可以代理向位于广州、深圳的专利代办处提出申请。

4.不授予外观设计专利权的申请

依据我国专利法第五条不授予专利权的发明创造:

1) 违反国家法律的发明创造;

2) 违反社会公德的发明创造;

3) 妨害公共利益的发明创造。

5.专利申请受理通知书

向国家知识产权局提出专利申请的,经过形式审查,符合受理条件的,予以受理(见受理流 程图),由专利行政部门制作受理通知书,确定申请日、申请人、申请号以及申请名称等, 下发申请人,该申请根据流程进入审查程序。

6.外观设计专利的审批程序

依据专利法,外观设计专利申请在审批中不进行早期公布和实质审查,只有受理、初审和授权3个阶段。

7.外观专利申请的审查时间

1) 外观设计专利受理时间一般为一个月。委托我公司申请,拿到国家知识产权局正式申请号(即授权后专利号)的时间可缩短至5-10个工作日。

2) 如果不产生补正情况,外观设计专利审查周期一般为5-8个月。专利申请文件的准备时间根据复杂程度而定,一般不超过3个工作日。

8.外观设计专利申请的官方费用及保护期限

1) 外观设计申请官方费用包括申请费、登记费、年费、印花税费等 (以实际所发生的费用缴纳),保护期10年,自申请日起计算。

2) 有关官方费用请见国家知识产权局外观设计专利官方收费标准。

9.专利代理机构的作用

专利代理机构及其代理人均是经过国家知识产权局批准的既懂专业技术、又掌握有关法律知识 的专家,通过他们将申请人想要申请专利的一般技术资料撰写成符合审查要求的技术性、法律性文件,并使该文件具有最佳的保护效果。通过专利代理可使委托人的 申请顺利、尽快的获得通过,真正做到少花钱、多得利。

1.实用新型专利的保护客体

根据我国专利法第二条及实施细则第二条,我国专利申请分发明专利、实用新型专利和外观设计专利三种类型。

实用新型专利:指针对产品的形状、构造或者其结合所提出的适于实用的新的技术方案;因此,实用新型专利只保护产品,不保护方法(发明专利既保护产品,也保护方法)。

2.申请实用新型专利的步骤

1) 申请专利前,在代理人的专业指导下,对自己的技术方案进行分析,最终确定申请实用新型专利。

2) 申请人可以对自己的技术方案进行检索,也可以不进行检索而直接申请,但检索非万能,更非必须,一般情况下,并不建议进行检索。但无论如何,申请人应对其实用新型申请的新颖性、创造性和实用性负责。

4) 提供设计人名单(指自然人,人数不限)。

5) 提供技术交底书给专利代理人(专利代理人对其进行提炼加工,整理成规定的申请文本),具体内容包括以下资料:

A、实用新型的名称;

B、实用新型所属的技术领域;

C、就申请人所知,写明对实用新型的理解、检索、审查有用的背景技术,并且引证反映这些背景技术的文件;

D、实用新型的具体技术方案,使所属技术领域的技术人员能够理解,并且能够实施;

E、实用新型与背景技术相比具有的有益效果;

F、提供附图,能明确、完整体现实用新型创造技术内容的外形图、结构图、分解图或其他附图,有电路的,应给出具体电路图(附图一般不要尺寸和配合)。应写出与附图相对应的文字说明,重点讲述各部分结构及组合的位置连接关系,并结合结构对其工作过程进行综合说明。

G、给出实施实用新型创造的不同实施例。

注:以上各项,为申请人方便,建议参照实用新型撰写范本填写我公司为申请人准备的公司专利申请技术交底书。

3.受理专利申请的部门

申请专利时,可以委托我公司将申请文件直接提交到国家知识产权局专利受理处,也可以提交到国家知识产权局在全国各地设立的专利代办处,目前我公司可以代理向位于广州、深圳的专利代办处提出申请。

4.不授予实用新型专利权的申请

1)依据我国专利法第五条不授予专利权的发明创造:

A、违反国家法律的发明创造;

B、违反社会公德的发明创造;

C、妨害公共利益的发明创造。

2)依据我国专利法第二十五条不授予专利权的客体:

A、科学发现;

B、智力活动的规则和方法;

C、疾病的诊断和治疗方法;

D、动物和植物品种;

E、用原子核变换方法所获得的物质。

5.受理通知书

向国家知识产权局提出专利申请的,经过形式审查,符合受理条件的,予以受理(见受理流程图),由专利行政部门制作受理通知书,确定申请日、申请人、申请号以及申请名称等,下发申请人,该申请根据流程进入审查程序。

6.实用新型专利的审批程序

依据专利法,实用新型专利申请在审批中不进行早期公布和实质审查,只有受理、初审和授权3个阶段。

各种专利的申请和审查流程,请见“专利申请及审查流程图”。

7.实用新型专利申请的审查时间

1) 实用新型专利受理时间一般为一个月。委托我公司申请,拿到国家知识产权局正式申请号(即授权后专利号)的时间可缩短至5-10个工作日。

2) 实用新型专利审查周期一般为10-12个月。专利申请文件的准备时间根据复杂程度而定,一般不超过3个工作日。

8.实用新型专利申请的官方费用及保护期限

1) 实用新型申请官方费用包括申请费、登记费、年费、印花税费等 (以实际所发生的费用缴纳),保护期10年,自申请日起计算。

2) 有关官方费用请见国家知识产权局实用新型专利官方收费标准。

9.专利代理机构的作用

专利代理机构及其代理人均是经过国家知识产权局批准的既懂专业技术、又掌握有关法律知识的专家,通过他们将申请人想要申请专利的一般技术资料撰写成符合审查要求的技术性、法律性文件,并使该文件具有最佳的保护效果。

通过专利代理可使委托人的申请顺利、尽快的获得通过,真正做到少花钱、多得利。


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